即兴一族的兴起——犯罪岂能

等同艺术，可以即兴？！

“欲加之罪，何患无辞”，讲的是汉语可以杀人；“临时性强奸”讲的是汉语可以救人。汉语能杀人也能救人，估计是语言学家所料不及的。

“临时性强奸”有一个典故：说的是浙江湖州南浔某派出所两名协警知法犯法，在宾馆趁女子醉酒不省人事之时实施强奸。法院根据犯罪事实，考虑到两人属“临时性的即意犯罪”，事前并无商谋，且事后主动自首，并取得被害人谅解，给予酌情从轻处罚，判决两被告各入狱三年。

两人奸一女，获刑各三年，应该感谢汉语救了他们。一个“临时性强奸”，让两个罪孽之人从轻处罚。对“临时性强奸”法院的表述是“临时性的即意犯罪”，如果没理解错，有点“即兴强奸”的意思——说得再直白些，那就是：一时兴性，即席奸淫。

其实，不光是两个协警，估计所有“违背妇女意志，实施性行为”的人都有“一时兴起，即席奸淫”的共性。有的是罪在酒，有的罪在毛片，但最后并不是酒奸人也不是片奸人，说到底还是人奸人。人奸人，罪在人，负罪就应该受到法律的制裁，这是天经地义之事。不过，事情到了浙江，事情到了协警头上，一切变得不一样了。天才的法官居然想出“临时性的即意犯罪”的概念来，而在这个概念下，两个应该获罪之人没有受到应有的惩罚。

当年“莫须有”让大英雄岳飞冤死。虽然有良臣韩世忠大呼：“‘莫须有’三字，何以服天下？”但岳飞依旧不能复生；今天，更新的“莫须有”将两个有罪之人如此从轻，虽然有太多的网友对“临时性强奸”大加讨伐，不知道能不能改变法院的认定。

汉语有魅力，时不时有警句诞生，或催人奋进，或博人一笑。但“临时性强奸”的横空出世，让我看到的是权贵对汉语的玷污。

即兴也好，即意也罢，强奸就是强奸，即兴强奸也是奸，即意犯罪也是犯罪，是罪就应该依法而论。不能为减几年刑，保护几个人，就硬是造出一个让后人贻笑大方的词儿来。

另悉10月29日，浙江南浔法院下了一个很有“才”的判决，中国新闻网也写了一个很有才的文稿。

据中新网报道说，南浔两名派出所协警邱某和蔡某，今年夏天带领刚参加完高考的陈某和沈某一同吃饭。席间，四人都喝了很多酒，陈某醉得不省人事。为了给陈醒酒，蔡某驾驶自己的轿车带大家到一宾馆内开房。到房间后，两名协警趁陈某醉酒没有意识、无力反抗之机，先后强行与她发生性关系。南浔法院根据犯罪事实，考虑到两人属临时性的即意犯罪，事前并无商谋，且事后主动自首，并取得被害人谅解，给予酌情从轻处罚，判决两被告各入狱三年。两被告身为执法人员却知法犯法，最终自食其果。

案子是南浔法院判的，我说这个案子判得很有才，是因为它下判时“考虑”和“不考虑”的地方都有。“考虑”的方面是“临时性的即意犯罪”、“并无商谋”、“主动自首”、“取得被害人谅解”；“不考虑”的方面，例如两人是否实施了轮奸，例如“喝了很多酒”与“即意”能力的关系，例如两名协警带不省人事的陈某开房间是否有非醒酒的考虑等等。

就这样，“考虑”一些情况，“不考虑”一些情况，一个轮奸犯罪案件，罪犯就被“酌情从轻处罚”了。

稿子是中国新闻网写的，稿子写得有才，是因为它不仅照录法院的说法，以之为媒体所不疑的事实，还加个“神来之笔”：“两被告身为执法人员却知法犯法，最终自食其果”。协警实施轮奸，确属“知法犯法”；从轻入狱三年，也可以说是“自食其果”，但这个果，固然不可以说甘甜，但足够苦、足够恶吗？你不去质疑判决的公正性也就罢了；媒体大多没有客观报道的意识，缺乏“除非亲自核查，必须引证消息来源”的职业素养，又分不清何谓报道何谓评论，以至于夹叙夹议，也是常事；但又何至于将一个“从轻处罚”的案件，拿来感叹“最终自食其果”？

南浔法院为这起强奸罪行所给予的种种“考虑”，多有语涉生僻，非法律用语之嫌。如接受《青年时报》采访的杭州一名法官即称，在刑法中，虽然犯罪有临时起意和预谋之分，有共谋、同谋和自首，但并没有“临时性的即意犯罪”、“商谋”、“主动自首”这些名词。

我理解，杭州这名法官相当于说，南浔法院所“考虑”的，多不是刑法问题。通过这些非刑法的“考虑”，“酌情从轻处罚”变成了一个预定的目标，而非依照法律自然得出的结果。法院硬要给两名协警“从轻”，于是造了一些貌似法律用语的生造说法。

从汉语来说，“临时性的即意犯罪”、“商谋”，并非不可以理解；“主动自首”也相当于“胜利凯旋”，属于语病，但同样可以理解。重要的是，法律文书故意写得如此强调“临时”、“即意”、“无商谋”和自首的“主动”，也无非是让“酌情从轻”变得呼之而出吧。这个案子的判决书，可资研究法律文书的书写心理。

同一犯罪行为，预谋确比临时起意危害为大，故而，法律对预谋犯罪倾向于更严重的刑罚，但我还没听说临时起意可以认定为法定从轻或酌定从轻情节。难道法官一考虑，案子可“从轻”，“考虑从轻”是一种新的从轻理由？

今年早些时候，成都判决一个强奸案，男子李某爬树偷窥女邻居被判强奸罪，入狱一年。据说，李某交待，“我爬上树，确实想强奸她”。打击性侵犯已经严厉到惩罚强奸意图的程度了。而也在今年早些时候，贵州、福建、四川都判决了一些“嫖宿幼女罪”，性侵犯的温和处理已经达到“买处”、“奸幼”而不治之以强奸罪的水平。现在南浔的轮奸作案，被“考虑”成强奸，然后又“考虑”了几下，也从轻处罚。我已经无法寻见法律和法官的门道，性侵犯的处理到底还有没有谱。

现在，法律的公平正面临被经济支付能力损伤的危险（穷人犯罪就不容易“取得受害人的谅解”），也面临法官“考虑”或“不考虑”某些因素而出现橡皮筋效应的处境。多来些类似例证，法律就可能成为穷人的专用惩罚工具了，而不必讲“法律面前人人平等”。

犯罪从轻处罚，向来有法定从轻和酌定从轻，现在看，还有“考虑从轻”，从轻不从轻，法官“考虑”一下就可以的。

即兴（临时性）——是颠覆了艺术/还是颠覆了法律？

看了上述文章我有两个想法：

一、所谓的坦白从宽、抗拒从严是不是就是一个没有准绳的法律的借口。

二、中国现在有造族一族，即把很多的人以群分成不同的很多个族，这个族中的造字造词一族，现在包含了法院和政府部门。“即兴犯罪”，有点靠近艺术的一个词，让人想到肖邦的《幻想即兴曲》还是贝多芬的《月光》？如果说一个音乐家的即兴是创作一首不朽的曲子，而我们的协警的即兴是临时起意完成动物的生理过程，那此即兴等同彼即兴吗？我们的法官好像更适合搞艺术啊！会不会有即兴一族的出现，那简直是不可想象！